李新锋 律师

职位：合伙人、知识产权部主任

执业领域：民事侵权、知识产权、刑事辩护

为防止新冠病毒的扩散，全国各地都采取了极为严厉的防控措施，各地政府更是纷纷发出延迟复工的通知。并对交通和人员流动采取极为严苛的限制措施。这些疫情防控措施以及疫情本身致使许多企业客观上无法复工投产。作为合同履行方，因此不能正常履行合同义务，可能面临承担违约责任的法律风险；近期部分企业已陆续开始复工，一旦疫情缓解，各行各业恢复正常秩序，因此发生的合同纠纷将可能大幅增加。作为合同履行方，可否以新冠肺炎疫情属于不可抗力为由进行抗辩呢？具体该如何操作呢？

1.什么是不可抗力？

《民法总则》第180条和《合同法》第117条规定，不可抗力，是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。  

2.哪些属于不可抗力？

按照通说，不可抗力主要有以下两类：

1）自然灾害，包括地震、海啸、台风、洪水、泥石流等足以给当事人的履行义务造成重大影响的自然灾害；

2）社会异常事件，如战争、武斗冲突、罢工、劳动力缺乏、骚乱、暴动等社会中团体政治行为引致的事件。

3.新冠肺炎疫情是否属于不可抗力呢？

2020年2月10日，全国人大常委会法制工作委员会发言人臧铁伟，在对疫情防控中社会普遍关心的法律问题进行解答时，明确指出：“当前我国发生了新冠肺炎疫情这一突发公共卫生事件。为了保护公众健康，政府也采取了相应疫情防控措施。对于因此不能履行合同的当事人来说，属于不能预见、不能避免并不能克服的不可抗力。根据合同法的相关规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外”。

根据上述法律规定以及全国人大常委会法制工作委员会的意见可以看出，新冠肺炎疫情属于突发公共卫生事件，政府对此采取的相应疫情防控措施，就疫情以及政府因疫情采取的防控措施而言，是合同当事人不能预见、不能避免也不能克服的，应当属于不可抗力。

    4.新冠肺炎疫情或防控措施形成不可抗力会引发哪些法律后果呢？

《民法总则》第180条规定，因不可抗力不能履行民事义务的，不承担民事责任。法律另有规定的，依照其规定。

《合同法》第94条规定，因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。

《合同法》第117条规定，因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。

根据上述法律规定，新冠肺炎疫情或防控措施形成不可抗力的作为合同当事人，有以下几种法律后果：

1）因新冠肺炎疫情或防控措施无法履行合同义务，致使不能实现合同目的时，一方可以要求解除合同；

2）对于导致合同部分不能履行或需要迟延履行，但不足以致使合同目的不能实现等情形，合同相对方不同意解除合同的，合同履行方还应当全部履行或部分履行合同义务；

3）对于因新冠肺炎疫情或防控措施等无法及时正确履行合同义务的，相关法律责任可以部分或全部免除责任，但法律另有规定的除外。

需要注意的是，在新冠肺炎疫情或防控措施发生前已经迟延履行合同义务的，不能以此为由免除其相关法律责任。

5.发生不可抗力后，合同履行方有哪些义务？

既然法律规定了不可抗力的法律后果，作为合同履行方是不是就可以高枕无忧，无所作为了呢？

《合同法》第118条规定，“当事人一方因不可抗力不能履行合同的，应当及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失，并应当在合理期限内提供证明”。因此，作为合同履行方，需要尽到不可抗力的通知和证明义务。

6.作为合同履行方，该采取哪些措施呢？

首先，对目前正在履行的合同或将要履行合同进行认真梳理，判断能否按照合同约定如期履行相关合同义务。

其次，在确定存在因新冠肺炎疫情或防控措施无法履行合同义务的情形时，应及时向合同相对方发出书面通知，就己方因新冠肺炎疫情或防控措施确实无法按照约定履行合同义务做出情况说明，并提出解决问题的建议意见，比如变更合同履行方式、延长履行时间、增减履行标的等等。

第三，如果确实无法继续履行合同，或者继续履行合同成本畸高，则可以考虑向合同相对方发出解除合同通知书，在说明不可抗力的同时明确表达解除合同的意思表示。

第四，需要收集因新冠肺炎疫情或防控措施导致不能履行合同义务的相关证明文件资料，比如：病毒感染者的诊断证明、出院证明；疑似感染者或因为当地规定被隔离观察时的证明资料；所在地政府发布的疫情防控措施或延迟复工时间的文件，政府机构或有关第三方机构出具的出具的证明资料；海陆空相关延运、延飞、取消等通知/证明等；并将相关证明资料与上述通知等文件一并发送给合同相对方。

2020年2月2日，中国贸促会在获得商务部正式认可后，向因疫情影响无法按时履约的浙江湖州某汽配制造企业出具全国首份新型冠状病毒肺炎疫情不可抗力事实性证明书，因受疫情影响，这家企业无法如期向境外客户交付产品，面临巨额赔偿。有了这份不可抗力事实性证明书，该企业有可能减少3000万元的损失。

当然，如果双方不能就新冠肺炎疫情或防控措施属于不可抗力这一问题达成一致，从而解除合同、变更合同，减轻或免除合同履行方相关法律责任的，双方可以尽量协商解决方案，协商不成的，可以通过诉讼或仲裁解决。

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